隨著中國IC產業的迅速崛起，國內IC企業開始逐漸遭遇專利訴訟，如何應對專利訴訟成為業界關心的話題。中國IC企業在專利訴訟中應該講究取證的技巧。
近幾年，中國IC產業整體規模保持了高速發展的態勢，國內企業的競爭力逐步增強，在與跨國公司的競爭中開始占有較大的市場份額，并對其形成了競爭壓力。中國擁有全球的IC產品市場，國外大公司已經初步完成了在中國的專利布局，并開始發動專利攻擊。然而一些國內IC企業知識產權意識比較淡薄，自主創新能力不強。
以上幾個因素導致近年來出現了幾起的針對中國大陸IC企業的專利訴訟。如SigmaTel起訴珠海炬力、日立環球存儲科技公司起訴南方匯通等。據不完全統計，2002年以來有近10家中國IC企業卷入國際知識產權糾紛，訴訟案件近20起。
“狼”來了，不過數量還比較有限。信息產業部電子信息產品管理司集成電路處處長關白玉認為，IC產業專利訴訟案的數量不大，未來也不一定會有太大的增長。但是，“狼”畢竟來了。那么，中國企業如何應對專利訴訟就成為業界關心的話題。
專利訴訟來臨前必有先兆
專利訴訟案相當復雜且訴訟風險較高，因此，這類訴訟來臨之前必有先兆，有時甚至是“山雨欲來風滿樓”。
國家軟件與集成電路公共服務平臺(CSIP)邱善勤博士認為，專利訴訟之前競爭對手一般會采取先與我國政府接觸并在媒體上大造被侵犯知識產權的輿論來試探我方的反應。廣東威創日新電子有限公司知識產權部經理白寶國對此表示贊同，“一般情況下，跨國公司不會突然對我們進行知識產權侵權起訴，他們一般都會在前期進行大量的調研活動，然后采取談判、發律師函等方式來警告我們，才會采取專利訴訟的方式來解決問題。”
因此，建立專利訴訟預警機制對于避免和贏得專利訴訟顯得相當重要。首先，中國IC企業要針對特定的戰略目標制訂相應的知識產權應對策略，建立完善的專利分析系統，確定哪些專利可以進行規避設計；其次，應該建立應對專利訴訟的緊急機制，力求在很短的時間內做出應對方案；，企業應該重視對自身研發資料和知識產權記錄的積累，力求在遭遇專利訴訟時能夠證明企業自主研發的實力，并終贏得專利訴訟。
應對專利訴訟不可慌張和大意
即使建立了完善的預警機制，有時遭遇專利訴訟也是在所難免。此時，相關企業不要慌亂，更不要躲避訴訟，同時也要杜絕大意。只要認真分析對方專利的漏洞，反戈一擊，贏得專利訴訟或者達成和解的可能性相當大。
比亞迪公司知識產權及法律部經理黃章輝認為，中國企業要從全球化視角著眼，調整好心態，據理力爭，不要輕易言敗，不要因為嫌麻煩或擔心資金不足而匆匆和解。
樹立了信心，接下來要做的就是抓住對方在專利方面的漏洞。邱善勤博士說：“對方是否具有專利權、專利權是否依然有效、專利權的權利范圍是否確實被侵犯了，這是我國企業應對專利訴訟應當優先考慮的基本問題，也是容易發現漏洞的地方。”鑒于中國企業在專利訴訟方面的經驗較少，應該選擇經驗豐富的第三方調查機構協助取證，并聘請相關訴訟經驗豐富的律師事務所作為顧問。
專利訴訟大多以和解告終
雖然有時原告方來勢洶洶，但是實際上他們自身也有很多難言之隱。由于專利訴訟具有很大風險，而且訴訟成本也比較高，所以一般情況下，發生專利糾紛的企業終往往通過和解解決。
和解是避免雙方產生更大損失的結局。然而，要達成和解也必須擁有一定的資本。對中國IC企業來說，如果要爭取在和解中限度地保證自己的利益，就一定要多申請專利，爭取擁有能夠和對方進行交叉許可的專利。
華為公司知識產權部宋柳平部長認為，“思科華為訴訟案”和解的關鍵原因就在于專利積累，華為貢獻的數百件數據通信專利得到了認可，這是達成和解的一個保證。
廣東威創日新電子有限公司知識產權部經理 白寶國
建立專利訴訟預警機制非常重要
企業面臨專利訴訟問題，不外乎有兩個原因：首先是我們的快速發展已經影響到了競爭對手的生存空間；其次就是我們已經侵犯了別人的知識產權(或者我們有侵犯別人知識產權的嫌疑)。這兩個因素也可以被稱為專利訴訟來臨之前的先兆。
一般情況下，跨國公司不會突然對我們進行知識產權侵權起訴，他們一般都會在前期進行大量的調研活動，包括我們的知識產權狀況、市場銷售情況等，然后他們會采取談判、發律師函等方式來警告我們，才會采取專利訴訟的方式來解決問題。
因此，對于國內大多數IC企業來說，如何建立有效的專利訴訟預警機制就顯得尤為重要：
首先，公司要針對相應的戰略目標制訂相應的知識產權應對策略，要明確哪些專利技術是我們無法繞過去的，那些專利技術是我們可以繞過去的。
其次，知己知彼，方能百戰不殆。企業一定要明確了解自己在國際國內市場中所占的地位，要明確自己在國際國內市場上的競爭對手或者未來的競爭對手，如果意識到自己的發展已經或者正在給對手帶來壓力，那么就有必要把重心移向知識產權方面，避免被對手(尤其是跨國公司)在知識產權方面給以致命一擊。
一旦發生專利侵權糾紛，企業首先不要慌張，關鍵的是不要躲避訴訟，我們可以從以下幾個方面考慮問題：，對方的專利穩定性如何；第二，即使對方專利具有穩定性，是不是可以跟我們的專利進行交叉授權。
由于知識產權訴訟具有很大的風險性，并且訴訟成本也比較高，所以一般情況下，發生專利糾紛的企業終往往通過和解解決。當然，訴訟一旦真正開始，我們就不能掉以輕心，研究對方的專利漏洞、搜集對方的專利無效證據、延長訴訟時間等方法都有可能使得對方放棄侵權訴訟而與我們達成和解，關鍵在于我們要有比較充足的證據，要么證明對方專利無效、要么通過交叉授權，以達到自身利益化。
CSIP負責人 邱善勤
借助行業力量搜索鑒別證據
專利訴訟之前，競爭對手一般會采取先與我國政府接觸,在媒體上大造被侵犯知識產權的輿論等手段，試探對方的反應；發出律師函要求回答是否侵權則是非常正式的手段，這時，原告方關注的重點和要求就已經很明顯了。
企業應該建立常規的專利分析系統，避免踏入他人專利權的范圍內，同時應建立應對訴訟的緊急機制，注意在很短時間內做出應對方案。從長遠來講，企業應該重視對自身研發資料和知識產權記錄的積累，這些是證明企業自主研發的重要的證據。
企業在訴訟過程中一定要明確：技術侵權問題是非常復雜而且難于判斷的，即便是那些很容易就做出是否侵權判斷的案件，從程序上講也很復雜。因此面對專利侵權訴訟，對方是否具有專利權、專利權是否依然有效、專利權的權利范圍是否確實被侵犯了，這是我國企業應對專利訴訟應當優先考慮的基本問題，也是容易發現漏洞的地方。企業的證據搜尋工作應當首先集中在這些方面。
在這一過程中，企業往往難以查找到全部需要的證據資料，因此，應當以行業的力量幫助企業去完成證據的搜索和鑒別工作。
在選取國外律師事務所時，建議選取那些在審判地國具有相當的知識產權司法事務經驗，同時在中國開設辦事處的律師事務所，這樣不但能保證訴訟的質量，同時又能減少不菲的費用。
專利訴訟往往以和解方式結案。和解其實是避免雙方產生更大損失的結局。但是對中國企業而言，如果要爭取在和解中限度地保證自己的利益，就一定要多申請專利，爭取擁有能夠和對方進行交叉許可的專利。總之，中國企業一定要把自己的知識產權建設得足夠強大，才能應對訴訟并有機會贏得訴訟。
上海硅知識產權交易中心知識產權顧問 黃楨
力爭達成專利訴訟和解
想要在專利訴訟談判中終促成雙方的和解，那么當企業就專利侵權糾紛與對方開展談判時，應當先搞清對方發動專利侵權訴訟的目的。
如果對方的目的在于爭奪市場，通過專利訴訟抑制競爭對手的生產規模，那么企業可以采用專利合作的方式，包括技術交叉許可和專利互換的方式達成和解，即許可方和被許可方相互許可對方使用自己所擁有的專利技術，以這種方式來共享自己在各自技術上的優勢從而擴大市場份額，這是一種通過和解達到專利資源重組的方式，對雙方而言是一種雙贏的結果。
另外一種情況是如果訴訟原告方的目的在于獲取高額的專利許可使用費，那么企業首先要做的就是仔細研究自己的技術和對方的專利，如果確實存在侵權情況，應該把握好談判的時機，及早尋求和解的可能。雙方和解能夠帶來雙贏的效果，當事人各得其所：權利人既保護了專利權，又可以收取可觀的使用費；使用人通過支付使用費不僅免去了“侵權”的惡名，為企業挽回了名譽，還可以繼續使用權利人的專利獲取自己應得的收益。只有在掌握了對方出于什么目的訴至法庭，才能夠對癥下藥，以快的速度結束專利訴訟，將對企業的名譽、生產和市場等方面的負面影響小化。
另一方面，除了主動尋求和解的機會，也可以針對原告企業的專利權，啟動專利無效宣告的程序，這樣不僅可以拖延訴訟時間，給自己開展訴訟與非訴策略提供寶貴的時間，而且可以通過法律手段要求審查對方專利的有效性，使對方在訴訟中由主動轉為被動，可以在一定程度上施加壓力迫使對方讓步尋求和解。
除了要求宣告對方專利無效之外，也可以以反訴對方侵權來迫使對方收斂咄咄逼人的氣勢，坐到談判桌前促成雙方的和解談判。反訴對方侵權要注意兩點：首先，應有對方侵犯自己權利的事實，如果無根據地起訴對方，不僅達不到促進和解的目的，反倒浪費自己的時間和金錢。其次，反訴對方不一定限于侵犯專利權，反訴的地點也不限于對方起訴的法院。只要能夠有效地打擊和遏制對方咄咄逼人、毫不讓步的氣勢即是成功的反訴。通過反訴使對方陷入被動的狀態，從而為促進和解談判增添很重的籌碼。
上海中半咨詢 邢路
應對技術秘密訴訟重在證據積累和搜集
應對技術秘密訴訟一直是半導體行業關注的熱點。筆者根據相關法律規定以及本人對我國法院審理商業秘密案件證據認定規則和舉證責任轉換點的淺顯歸納，對當事人在技術秘密訴訟和日常保護中應注意的若干要點進行總結。
民事訴訟程序的核心是證據制度，證據制度的核心是證據開示技巧。對于當事人而言，圍繞積累和搜集證據應特別注意以下方面：
對技術信息權屬的證明
1.由于很難以一份證據證明技術信息非為公知信息且處于主張權利方的嚴格保密措施之下，因此應搜集原始證據，并力求構成完整的證據鏈，以證明技術信息為己方所有。在司法實踐中，完整且有多個相關人員簽字的研發記錄，或足以證明技術信息來源合法的文件，是典型的有較高證明力的證據；
2.關于技術信息是否處于主張方嚴密的保密措施之下，這類證據往往是企業嚴格的保密措施并付諸實施的記錄(否則會被認定為為應對訴訟而虛構的制度)的累積。在日常研發中認真地確定企業商業秘密的范圍并做出切實保護，面臨訴訟時才能舉出有力證據。
證明侵權事實的舉證責任轉換
1.證明侵權事實的舉證責任在原告方，其應舉出能夠證明被告接觸過或有條件接觸技術信息，且被告涉訴技術與原告所有的技術信息相似(不要求相同，能夠從原告的技術衍生出被告的技術亦屬“相似”之列)的證據，如對方無相反證據，則法院一般將予定案；
2.他人通過獨立研發、反向工程等手段擁有相同技術并不構成侵權；因此，此時被告若舉證證明其涉訴技術信息具有完全合法的來源，則法院將認定為不侵權；
3.若原告僅得以舉證證明被告接觸過該技術而無法證明技術信息的相似性，但原告同時得以證明該技術不具備合法來源的可能，則法院一般亦將按照證據推定規則認定證據并定案；
4.若原告僅得以舉證證明技術信息的相似性而無法證明被告接觸過該技術，但原告同時得以證明該技術不具備合法來源的可能，則法院亦可按照證據優勢規則認定證據并定案。
SI總裁兼首席執行官 道格·史密頓
利用第三方材料應對專利訴訟
電子信息產業的發展使得目前專利與知識產權保護成為全球化中企業關注的課題。中國企業專利申請和知識產權保護的意識在不斷加強，越來越多的公司將知識產權整合到公司戰略之中，一些中國公司正在制訂全球知識產權戰略。同時，業界在不斷制訂新的標準，如何獲取可用的知識產權成為核心問題。
中國必須營造一個安全穩定的知識產權環境并長期貫徹執行。隨著創新的不斷增長，國外公司也在中國申請更多的專利以力求其今后在這一市場上處于主導地位，中國的創新者也需要保護自己的知識產權免受國內外競爭者的侵犯。
在進行專利訴訟時，雖然侵權證據可以通過產品說明書、市場信息、技術文獻、行業標準等渠道獲取，但是這些信息很可能不是決定性的，并且可能與被侵犯的專利沒有直接聯系。SI一方面可以協助公司對知識產權進行評估、開發并促進其商業化；另一方面通過制定第三方獨立尋找并記錄侵權證據的行業標準，利用各種先進的工具進行結構分析、功能測試以及電路提取，提供相應的技術鑒定來幫助中國企業在國際化進程中應對訴訟案件。中國企業在面對訴訟時，要學會用法律保護自己，通過SI或相關第三方獲得客觀公正的關于專利和知識產權分析的材料來應對。 (李映整理)
上海硅知識產權交易中心 姚巍
圍繞專利權的有效性和范圍展開取證
專利權是專利訴訟的基礎。作為被訴方，取證過程是緊緊圍繞著專利權的有效性和范圍展開的。
任何一個技術方案被授予專利權至少要滿足三個條件，即新穎性、創造性及實用性。其中，缺乏新穎性及創造性是質疑專利權有效性常用的方法。所以，在專利訴訟的過程中(無效程序中)應盡可能收集所有可以證明對方專利無新穎性或創造性的證據，收集的范圍一般包括出版物、專利文獻、網頁、銷售圖冊、發票等等。值得注意的是，許多公司，包括國外的公司，因專利申請、產品開發、市場推廣經常是并行的，所以，經常會出現一個產品的開發方案已經去招、投標了，已經在公司的宣傳冊上宣傳了，甚至產品已經出售了，但技術方案還未申請專利，因此收集專利權人的產品手冊、宣傳材料等信息有時會起到意想不到的效果。另外，也要注意一些數據庫的使用，比如歐洲專利局和美國專利局在審查專利的三性時，都會到IEEE標準組織的一些專業數據庫上去尋找及確定在先技術。
在專利訴訟中，除了爭取證明該專利權無效以外，還可以通過尋找證據限定專利權的保護范圍的方式在訴訟中尋求有利地位。依據專利侵權判斷的一般原則，對于發明和實用新型專利，只有在權利要求書中的獨立權利要求的全部必要技術特征被覆蓋的利用，并且該利用行為具有生產經營目的才構成侵權。所以，專利權利要求書的獨立權利要求限定的范圍到底有多大，是否覆蓋了被訴的產品也是專利訴訟的關鍵。一件專利授權過程中，專利權人同審查員往復的實審材料是專利訴訟的重要證據。特別是美國專利，往往在專利權利要求書的獨立權利要求中反映出來的保護范圍會被實審材料極大的限定，被訴方通過實審材料經常可以在專利訴訟的和解或判決中取得極有利的地位。
當然，在訴訟開始時，還應該仔細閱讀起訴方出具的證明該專利權合法存在及起訴方是權利的擁有者或其利害關系人的證據，以判斷專利權證書是否有效。專利獨占實施許可權人與專利權人作為共同原告一同提起侵權訴訟的，還應當注意是否有獨占實施許可合同的行為。如果是實用新型專利，還要注意是否有國家知識產權局出具的證明該實用新型具有專利性的檢索報告。
記者觀點
標本兼治避免專利訴訟
中國IC企業學會如何應對訴訟的終目的不在于打贏某場官司，而在于知道自己為什么遭遇訴訟、怎樣才能避免訴訟。贏得訴訟固然需要技巧，但是實力決定一切。自身擁有強大的實力不給別人以訴訟的口實才是“不戰而驅人之兵”的關鍵。
近年來，我國開始逐步認識到知識產權的戰略作用，溫家寶總理也曾在2004年做出“世界未來的競爭就是知識產權的競爭”和“對高科技企業來說，自主知識產權是核心競爭力”的論斷。因此，對于中國IC企業來說，一方面，把自己的知識產權建設得足夠強大是頭等大事；另一方面，中國IC企業進入國際社會就要按照國際慣例辦事。華為公司總裁任正非曾說：“多年來，華為一方面加大專利研發的投入，一方面真誠地與眾多西方公司按照國際慣例達成了一些知識產權的交叉許可協議。思科訴華為，只是所有這些談判中沒有取得一致意見的一例。在西方發達國家，這種官司非常普遍。”
我們也要看到，雖然中國信息產業專利申請數量增長迅速，但是就發明專利申請而言，情況仍不樂觀，國內發明專利申請量不到國外的一半，具體為國內發明專利申請占32%，國外占68%。我們不僅要提高專利申請的數量，更要注重專利的質量，掌握核心專利技術才能在國際對話中贏得先機。
相關鏈接
我國IT業專利申請年增長25.15%
目前，信息技術領域國內專利申請的增長速度已經超過國外。2000年，國內企業專利申請總量超過國外企業的在華申請總量。
中國IC業專利申請數占全球2.6%
中國IC產業專利申請總量相對較低。截止到2004年底，申請總量為27252件，而國際IC專利總量為1024227件，中國只占國際IC專利申請總量的2.6%。在中國的27252件IC專利中，內地企業申請量只有4791件，國外及我國港、澳、臺企業申請量共計21716件。不過，中國IC產業專利申請增長迅速，自2000年以來年平均增長率超過40%，并繼續呈強勁增長勢頭。（來源：netsun.com）